辩   护  词

审判长、审判员：

根据《律师法》有关规定，重庆合纵律师事务所接受被告人马某母亲何某的委托，指派我们担任本案被告人马某的辩护人。开庭前，我们认真查阅了案件有关材料，会见了被告人，参加了今天的庭审，对本案案情有了比较全面的了解。基于辩护人职责所在，现依照事实和法律，提出如下辩护意见，望法庭采纳。

    一、对于起诉书指控被告人马某涉嫌贩卖毒品的部分事实、罪名及适用法律有异议。

    1、被告人马某只存在贩卖毒品数量为甲基苯丙胺0.89克、甲基苯丙胺片剂0.46克和非法持有毒品甲基苯丙胺16.63克、甲基苯丙胺片剂3.24克的犯罪行为。

被告人马某系吸毒人员，因贩卖甲基苯丙胺0.89克、甲基苯丙胺片剂0.46克而被抓获，后又在租赁房屋处又查获了甲基苯丙胺16.63克、甲基苯丙胺片剂3.24克。起诉书推定被告人贩卖该数量毒品的事实不成立。

首先，从证人陈某的询问笔录看出，证人陈某向被告人购买毒品系受侦查机关安排，被告人因特情引诱而产生犯意，进而实施了贩卖毒品犯罪，属于典型的犯意引诱。本案证据材料不能证实被告人对已持有毒品待售，主动实施毒品犯罪的主观意图。被告人是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪的，属于犯意引诱。

其次，从法庭调查得知两被告人每天要吸食毒品3-4克，这一事实是确定的，它得到两被告人供述的这一证据的证明。依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于吸毒人员的贩毒数量认定问题的规定，确有证据证明从被告租赁房屋处查获的毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。

综上，被告人是在侦查机关犯意引诱下实施的贩卖少量毒品的行为，而非《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》界定纯粹意义上的“有吸毒情节的贩毒人员”。且现有证据能够证实被告人提出的“被查获的毒品是其准备用于自己吸食的辩解”的真实性和合理性的，就不能推定被告人对其被查获的毒品存在贩卖的故意。

   2、被告人马某对从租赁房屋查获的甲基苯丙胺95.35克、甲基苯丙胺片剂10.25克毒品不应承担刑事责任。

首先，被告人马某基于侦查机关犯意引诱贩卖少量毒品，其自始至终否认是该批毒品所有者，并在第一时间指出系朋友“刘二娃”存放在住处，并且在被侦查机关查获后才得知iPhone纸盒里的物品是毒品。在被告人提出这一辩解后，侦查机关并未进一步收集诸如纸盒上指纹等证据。

其次，被告王某也在法庭调查中证实有“刘二娃”人的存在。两被告均供述证实在被抓获的前两三天晚上，“刘二娃”和另一人来到被告住处，与被告人马某一起打牌，并将iPhone纸盒寄存放被告住处的事实。

最后，从在侦查机关中补充侦查收集的查找“刘二娃情况说明”证据中明确表明只是未查实此人信息，而非不存在此人或被告人虚构了此人。

上述证据及事实，依据刑事诉讼有利于被告人原则，被告人马某不应对在其住处查获的甲基苯丙胺95.35克、甲基苯丙胺片剂10.25克毒品承担刑事责任。     

   （三）被告人马某虽系累犯、毒品再犯，对其处罚时不应当同时适用《刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定。

     根据最高人民法院关于印发《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的通知中关于“累犯、毒品再犯问题”明确规定，对于因同一毒品犯罪前科同时构成累犯和毒品再犯的被告人，在裁判文书中应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款，但在量刑时不得重复予以从重处罚。
    二、被告人马某具有以下法定、酌定的从轻减轻情节

    1、被告人贩卖毒品行为系犯意引诱，应当从轻处罚。

    2、被告人具有立功情节，应当减轻或从轻处罚。

    3、被告人能如实供述自己的罪行，具有悔罪表现，可以从轻处罚。

    最后，被告人尚有一个年仅3岁的小孩和一个八十余岁的母亲，也真心认识到自己所犯的罪行，愿意痛改前非，望法庭对被告人这样一个困难的家庭的现状予以重视。

    以上从轻、减轻的辩护意见请法庭参考采纳。

    此致

重庆市第一中级人民法院

  重庆合纵律师事务所

                                           辩护人： 穆川   

二0一六年四月十三日